Estudiando la Delincuencia organizada

Delincuencia Organizada, Defraudación Fiscal Equiparada, Tópicos y Otros Apuntes

Estos puntos que últimamente han sido noticia fiscal en el país, ya que la afectación en la columna central en el ámbito tributario, como es el ISR e IVA se ve claramente afectado y bajo estos claros resultados, es necesario tomar medidas más fuertes que inhiban el llevar a cabo estas operaciones.

El hablar de la delincuencia organizada, es todo acto fuera de las leyes, pero cuando hablamos de una defraudación fiscal equiparada esta está inmersa en los órdenes legales, pues están formalmente constituidos, aunado a ello a una basta corrupción de funcionarios de todos los niveles, por lo que los gobiernos federales, estatales y municipales deberán tomar cartas en el asunto de una manera contundente.

Es por ello, que se precisa legislar leyes que precisen la comisión presuntiva del delito, así como sus multas y sanciones correspondientes, para resarcir el daño causado a la Nación.

Primeramente, hablaremos del asunto de la delincuencia organizada, visualizando sus aspectos legales y posteriormente la defraudación fiscal equiparada, concluyendo como se unen y porqué la autoridad hacendaria está impulsando a tipificar el delito de defraudación fiscal equiparada al delito de delincuencia organizada, ya que aquí podemos observar un tercer daño colateral, como es la previsión social. En este último punto, está inmersa toda la población laboral y sus beneficiarios.

La delincuencia organizada es la actividad delictiva de un grupo estructurado de tres o más personas que existe durante cierto tiempo y que actúa concertadamente con el propósito de cometer uno o más delitos graves o delitos tipificados con arreglo a la Convención de Palermo con miras a obtener, directa o indirectamente, un beneficio económico, político u otro beneficio de orden material.[]

En la sociedad usualmente se comete el error de usar indistintamente los conceptos de crimen organizado y organizaciones criminales. Ambos hacen referencia a un grupo de personas que, buscando alcanzar sus objetivos, entre ellos la riqueza y el poder, realizan acciones que van en contra de la legislación existente.

La diferencia central entre crimen organizado y grupo criminal, es que en el primero existen personas con los vínculos necesarios para evitar ser perseguidos por los delitos que cometen o evitar la pena o castigo de los mismos, y el grupo criminal no tiene estos vínculos.

El término de crimen organizado se ha utilizado recientemente para señalar a grupos de personas que se dedican a traficar drogas, personas, cometer secuestros, asesinatos, entre otros delitos.

Con el propósito de armonizar la definición sobre delincuencia organizada y promover mecanismos de cooperación para su combate a nivel internacional, en el año 2000 las Naciones Unidas adoptaron en Palermo, Italia, la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional. En su exposición de motivos el Secretario General, Kofi A. Annan, alude: “la comunidad internacional demostró la voluntad política de abordar un problema mundial con una reacción mundial. Si la delincuencia atraviesa las fronteras, lo mismo ha de hacer la acción de la ley. Si el imperio de la ley se ve socavado no sólo en un país, sino en muchos países, quienes lo defienden no se pueden limitar a emplear únicamente medios y arbitrios nacionales. Si los enemigos del progreso y de los derechos humanos procuran servirse de la apertura y las posibilidades que brinda la mundialización para lograr sus fines, nosotros debemos servirnos de esos mismos factores para defender los derechos humanos y vencer a la delincuencia, la corrupción y la trata de personas”. En dicho instrumento se recogen definiciones universales sobre este fenómeno y se establecen mecanismos para su combate.

Cuando con el transcurso del tiempo la delincuencia común, llega a tal extremo de evolución o perfeccionamiento; Se pueden observar las siguientes vertientes:

  • Rebasa los límites de control gubernamental;
  • Establece líneas especiales de operación basadas en un sistema complejo;
  • Similar al de cualquier empresa, bien estructurado en su comisión; y,
  • Persigue a través de determinadas acciones violentas la búsqueda del poder, ya sea político, económico o social;

Es cuando podemos decir, sin lugar a dudas, que estamos frente a un caso de delincuencia organizada.

El concepto "delincuencia organizada" fue empleado por primera vez por el criminólogo norteamericano John Ladesco en 1929, para designar a las operaciones delictivas provenientes de la mafia.

Este tipo de delincuencia fue designada con la palabra "organizada", ya que se refiere, como forma de conjuntar esfuerzos en grupo, para llevar a cabo sus actividades fuera de las leyes:

  • A la Asociación;
  • A la Sociedad;
  • A la Corporación;
  • Al Grupo;
  • Al Sindicato;
  • A la Liga;
  • Al Gremio;
  • A la Coalición; y,
  • A la Unión;

Utilizando con ello:

  • La Violencia;
  • El Soborno;
  • La Intimidación; y,
  • La Fuerza;

La Delincuencia Organizada hoy es uno de los problemas más grandes que sufre la humanidad general y es que como podemos ver no pasa ni un solo día sin que veamos sus consecuencias directa o indirectamente. Cabe mencionar que este tipo de organización cuenta con un cabeza y con individuos disciplinados, todos siguiendo un mismo objetivo. La delincuencia organizada se ve alimentada por dos vertientes: la falta de educación y la carencia de valores.

Los diferentes tipos de Delincuencia Organizada siempre han existido desde épocas inmemoriales, pero claro no con las dimensiones que hoy existen y con el nivel de sangre fría con el que se desarrollan y tratan de imponer su voluntad.

Tradicionalmente la mayoría de esas organizaciones tienen un orden jerárquico. Hoy día están mutando a una organización en red formando una netwar con lazos débiles y temporales entre los nodos.

Su ascensión en el mercado puede llevarles a usar estrategias delictivas como la extorsión o chantaje, o el asesinato en busca de ganarse el favor de la administración, eliminar a la competencia, sortear los procesos jurídicos en contra de tales actividades u obtener recursos. Dada la dureza de las estrategias empleadas, su régimen económico más habitual es el de monopolio en las zonas de menor rendimiento económico y el de oligopolio en las de mayor. La consecución de dicho ascenso ha dado lugar a cruentos enfrentamientos armados entre miembros de diferentes bandas.

De tal forma, que el crimen organizado haya sido conceptualizado como una sociedad, que busca operar fuera del control del pueblo y del gobierno, pues involucra a miles de delincuentes que trabajan dentro de sus estructuras complejas, ordenadas y disciplinadas como cualquier corporación, mismas que están sujetas a reglas aplicadas con responsabilidad.

El funcionamiento se basa en la adscripción moral a una especie de código de honor, ya sea tácito o explícito, entre cuyos preceptos suelen encontrarse el obrar con secreto y silencio.

Pero a todo esto que nos dice la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada. Connotando que esta legislación, su última reforma fue el 23 de enero del 2009, en su artículo 2, dice al respecto: Cuando tres o más personas se organicen de hecho para realizar, en forma permanente o reiterada, conductas que por sí o unidas a otras, tienen como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos siguientes, serán sancionadas por ese solo hecho, como miembros de la delincuencia organizada:

  • Terrorismo;
  • Delitos contra la Salud;
  • Falsificación de Moneda;
  • Alteración de Moneda;
  • Operaciones con recursos de procedencia ilícita;
  • Acopio de Armas;
  • Tráfico de Armas;
  • Tráfico de Indocumentados;
  • Tráfico de órganos;
  • Corrupción;
  • Pornografía;
  • Turismo Sexual;
  • Tráfico de Menores;
  • Lenocinio;
  • Asalto;
  • Secuestro; y,
  • Trata de Personas.[;

Por lo que se proponen modificaciones a esta legislación donde se precisa que la defraudación fiscal equiparada puede ser considerada como ilícito de delincuencia organizada cuando el monto defraudado supere tres veces lo dispuesto en la Fracción III del Artículo 108 del Código Fiscal de la Federación.

También se proponen cambios a la Ley de Seguridad Nacional, observando que esta legislación, su última reforma fue el 26 de diciembre del 2005, señalando que la evasión y defraudación fiscal sean consideradas una amenaza para la seguridad nacional e incluso adicional a la prisión preventiva oficiosa se deberá considerar la destitución del cargo e inhabilitación de uno a 10 años cuando un servidor público participe en la comisión de la simulación de los CFDI:

  • Expedir;
  • Enajenar;
  • Comprar; y,
  • Adquirir;

De acuerdo a esta óptica, podemos confirmar que la defraudación fiscal equiparada afecta a todos los sectores de la sociedad, tales como políticos, sociales, institucionales, laborales en general a toda la nación. Al afectar al erario federal, no solo es creado por una persona, quien vende, sino por otra, quien compra, siendo este último, quien obtiene un beneficio indebido, al darle efectos tributarios pues realiza una deducción fantasma, así como el acreditamiento de un impuesto indebido, así paga menos impuestos en los tributos principales, tales como el ISR y el IVA, y tal vez, no llegando a pagar ninguno de los impuestos. A estos actos los conocemos como EFOS, Empresas Facturadoras de Operaciones Simuladas y, EDOS, Empresas que Deducen Operaciones Simuladas.

La autoridad hacendaria, ha detectado esquemas fiscales de evasión:

  • Uso de CFDI, para el Desvío de Recursos Públicos;
  • El Abuso de los Beneficios Fiscales;
  • El Outsourcing Sucio; y,
  • El Lavado de Dinero del Narcotráfico;

Las autoridades, han observado las siguientes características de los EFOS:

  • Su objetivo, al ser constituidas, es con el fin de vender CFDI apócrifos, simulando operaciones de compras o servicios que nunca se llevaron a cabo;
  • Existen registradas formalmente;
  • El objeto social es muy amplio, principalmente en los servicios (intangibles);
  • Elaboración de manuales, cursos de capacitación, simulando así la materialidad de la operación;
  • Los socios no cuentan con recursos económicos;
  • Los socios no declaran;
  • No cuentan con activos;
  • No cuentan con personal;
  • No cuentan con estructura física, edificio o local;
  • No son localizados en el domicilio registrado;
  • En su caso, después de haber pasado las revisiones de verificación desaparecen;
  • Comparten el domicilio fiscal con otros contribuyentes;
  • Utilización de zonas marginadas, virtuales o ficticias;
  • Abren y cancelan cuentas bancarias;
  • Presentan un alto volumen de facturación;
  • Presentan pocos o nulos gastos;
  • Vende sus CFDI´s a otros entes económicos;

Estos CFDI´s cuentan con los tres elementos principales:

  • Sello digital del CFDI;
  • Sello del SAT; y,
  • Cadena original del complemento de certificación digital del SAT;

En sentido opuesto, las autoridades enuncian las siguientes características de los EDOS:

  • Existen registradas formalmente;
  • El objeto social no es muy amplio y la materialidad es a plena luz;
  • Elaboración de manuales, cursos de capacitación, simulando así la materialidad de la operación;
  • Los socios están en la nómina;
  • Los socios declaran;
  • Cuentan con activos;
  • Cuentan con personal;
  • Cuentan con estructura física, edificio o local;
  • Reportan pérdidas fiscales;
  • Reportan utilidades marginadas;
  • Pago de mínimos o nulos impuestos;

Por último, el daño que hacen la delincuencia organizada y la defraudación fiscal equiparada a la población laboral, es en el aspecto de previsión social. Esta figura se contempla en la ley hacendaria en su articulado 8, 31 y 109: Conjunto de erogaciones efectuadas que tengan por objeto satisfacer contingencias o necesidades presentes o futuras, así como el otorgar beneficios a favor de los trabajadores, tendientes a su superación física, social, económica o cultural, que les permitan el mejoramiento en su calidad de vida y en la de su familia. En los cuales se establecen reglas y requisitos.

Pero al simularse estos efectos el trabajador se queda sin la percepción correspondiente, ya que su salario diario y su salario base de cotización distan mucho de ser los reales. Los trabajadores, por conveniencia o desconocimiento de Ley, aceptan estar registrados con sueldos irrisorios y recibiendo sus percepciones en las figuras de asalariado y de asociado de “N” empresa. Sus efectos son devastadores en:

  • Cuotas obrero-patronales del seguro social;
  • Aportación patronal para casa habitación;
  • Aportación patronal para fondo de retiro;
  • Impuesto sobre nómina estatal;
  • En caso de accidente laboral, el trabajador percibe menos en el tiempo que está incapacitado;
  • En el caso de pensión o defunción, la percepción es mínima; y,
  • Bajo estas figuras, se disfraza un subsidio al empleo

Entonces, aquí se tipificaría fácilmente el delito de delincuencia organizada con la defraudación fiscal equiparada, donde tres o más individuos se organizan de hecho para realizar, en forma permanente o reiterada, conductas que por sí o unidas a otras, tienen como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos de defraudación fiscal equiparada al permitir esquemas de outsourcing sucios y que sus sueldos y salarios no se graven de acuerdo a las leyes correspondientes.

Ante tales observaciones, por parte de las autoridades, es importante para los empresarios el cuidar sus aspectos fiscales, financieros, administrativos, jurídicos y contables, por mencionar los más comunes, creando las empresas esquemas que al generar un diagnóstico de cumplimiento de obligaciones a las que está sujeta por su actividad empresarial, sean confiables.

Los patrones, pueden establecer planes de previsión social debidamente requisitados con el propósito de poder elevar las percepciones de los asalariados, sin la necesidad de elevar impuestos o el costo social de los trabajadores, deduciendo así la totalidad de las prestaciones sociales.

Bibliografía:

Convenio de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus Protocolos;

Ley Federal contra la Delincuencia Organizada;

Ley de Seguridad Nacional;

Código Civil Federal;

Código Fiscal de la Federación y su reglamento;

Ley del Impuesto Sobre La Renta y su reglamento;

Ley del Impuesto al Valor Agregado y su reglamento;

Ley Federal del Trabajo;

Ley del Seguro Social, y su reglamento;

Ley del Instituto del Fondo de la vivienda de los Trabajadores;

Ley del Impuesto Especial Sobre Producción y Servicios y su reglamento;

Ley Aduanera y su reglamento;

Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, y su reglamento;

Ley de Ingresos de los Estados;

NOM-035-STPS-2018

Sistema de Administración Tributaria

Wikimedia Commons;

 

 

CREDITOS:

CP MI ALBERTINA LOPEZ LOPEZ

CP DR SANTIAGO DIAZ ZUÑIGA